この記事の要点

みなし制の要件は「労働時間を算定し難いとき」——使用者の指揮監督が及ばない客観的に困難な状況

単に事業場の外で業務を行っているだけでは足りません。使用者が実際に労働時間を管理できない例外的な状況が必要です

阪急トラベルサポート事件(最高裁平26・1・24)——①業務の性質・状況、②指示・報告の方法・状況を総合判断

添乗員業務について、出発前の詳細な指示と帰社後の詳細な報告書提出がある場合は「労働時間を算定し難い」とはいえないとして、みなし制の適用を否定した重要判例です

行政解釈(昭60基発1号)——グループ管理者・随時指示・具体的指示後の派遣の3類型はみなし制不適用

この3類型に該当する場合は使用者の指揮監督が及んでいるとして、みなし制は適用されません

スマートフォン・GPS等による常時管理はみなし制適用を否定する方向に働く

現代のテクノロジーによるリアルタイム管理の実態が、みなし制の適否判断に大きく影響します

みなし制が無効とされた場合、多額の残業代請求リスクが生じる——事前に弁護士への確認が不可欠

みなし制無効の場合、実際の時間外労働に基づく割増賃金と付加金(最大同額)が請求される可能性があります。適法性の事前確認が会社を守ることになります

01事業場外みなし労働時間制とは

 事業場外みなし労働時間制とは、労働者が事業場外(外出先・顧客先・出張先等)で業務に従事する場合で、使用者が労働時間を算定し難いときに、一定の時間を労働したものとみなす制度です(労働基準法38条の2)。

 この制度の趣旨は、外勤営業職・外回り業務・出張・添乗業務等のように、上司や会社の目が届かない場所での業務について、逐一労働時間を管理・把握することが現実的に困難な場合に、あらかじめ決めた時間(「みなし労働時間」)を労働時間として取り扱うことで、実務上の便宜を図ることにあります。

事業場外みなし制の基本的な仕組み

項目 内容
法的根拠 労働基準法38条の2
適用要件 ①事業場外での業務、②労働時間を算定し難い状況
みなし時間(原則) 所定労働時間(例:1日8時間)を労働したものとみなす
みなし時間(特例) 通常その業務に必要とされる時間、または労使協定で定めた時間
手続き 就業規則への明記(所定労働時間超の場合は労使協定の締結・届出が必要)

02「労働時間を算定し難いとき」の一般的な考え方

 事業場外みなし制が適用されるためには、単に事業場の外で業務を行っているだけでは足りません。「労働時間を算定し難いとき」という要件を満たす必要があります。

 「労働時間を算定し難いとき」とは、使用者の具体的な指揮監督が及ばないと評価され、客観的にみて労働時間を把握することが困難である例外的な場合をいうと考えるのが一般的です。

 この要件は、以下のような観点から判断されます。使用者が労働者の行動・所在を把握できる手段があるか。業務の開始・終了時刻を管理できる状況にあるか。業務の遂行中に随時連絡・指示を行っているか。業務内容・行程があらかじめ詳細に決まっているか。

「外回り=みなし制OK」ではない

外勤・外回り業務であっても、スマートフォンで常時連絡が取れ随時指示を受けている場合や、当日の行程が詳細に指定されている場合等は、「労働時間を算定し難い」とは言えず、みなし制が適用されないと判断される可能性があります。

03阪急トラベルサポート事件の判断内容

 「労働時間を算定し難いとき」の解釈が問題となった重要判例が、阪急トラベルサポート事件(最高裁第二小法廷平成26年1月24日判決)です。

事案の概要

 本件は、旅行会社が派遣を受けた添乗員が、国内・海外ツアーの添乗業務に従事していた事案です。添乗員は旅行行程に従ってツアー参加者を引率する業務を、事業場の外(旅先)で行っていました。会社は添乗員の業務に事業場外みなし制を適用していましたが、添乗員側がこれに異議を唱え、実際の労働時間に基づく残業代を請求しました。

最高裁が示した判断基準

 最高裁は、「労働時間を算定し難いとき」に該当するかを判断するにあたり、以下の2つの考慮要素を示しました。

考慮要素 内容
① 業務の性質・内容・遂行の態様・状況等 その業務が本来的に使用者の管理が困難な性質を持つかどうか
② 使用者と社員との間の業務に関する指示・報告の方法・内容・実施の態様・状況等 実際に使用者が業務中に指示を行い、報告を受けている実態があるかどうか

本件への当てはめと結論

 最高裁は、本件の添乗員業務について、①ツアーの行程・スケジュールがあらかじめ詳細に決められており、②出発前に詳細な指示を受け、③帰社後に詳細な報告書を提出していた等の事情から、会社は添乗員の労働時間を算定できる状況にあったと判断し、事業場外みなし制の適用を否定しました。

判決のポイント
添乗業務のような「行程があらかじめ決まっており、詳細な指示と報告がある業務」は、たとえ事業場の外での業務であっても「労働時間を算定し難い」とはいえません。形式的に事業場外の業務であっても、実態として使用者が労働時間を算定できる状況にある場合は、みなし制は適用されないという重要な判断です。

04行政解釈における3つの「算定可能」類型

 事業場外で業務に従事する場合でも、使用者の具体的な指揮監督が及んでいるとして労働時間の算定が可能とされ、みなし制が適用されない場合を、昭和60年1月1日基発1号通達は以下の3類型として示しています。

① グループに労働時間管理者がいる場合

 何人かのグループで事業場外労働に従事する場合で、そのメンバーの中に労働時間の管理をする者(上司・リーダー等)がいる場合は、その者を通じて使用者の指揮監督が及んでいるとして、みなし制は適用されません。

② 随時使用者の指示を受けながら労働している場合

 事業場外で業務に従事するが、無線・ポケットベル等によって随時使用者の指示を受けながら労働している場合は、指揮監督下にあるとして、みなし制は適用されません。現代では、スマートフォン・社内チャット・業務アプリ等による常時連絡がこれに相当すると考えられます。

③ 具体的指示を受けた後に事業場外で従事し戻る場合

 事業場において、訪問先や帰社時刻など当日の業務の具体的指示を受けた後、事業場外で指示どおりに業務に従事し、その後事業場に戻る場合は、使用者の指揮監督が及んでいるとして、みなし制は適用されません。

類型 具体例 みなし制の適用
グループに管理者あり 上司同行の営業外回り 適用なし
随時指示を受けている スマートフォンで常時連絡・指示 適用なし
具体的指示後に派遣 朝礼で訪問先・時刻を指示されて外出 適用なし
指揮監督が及ばない外勤 個人で自由に行動する外回り営業 適用の可能性あり

05スマートフォン・GPS管理とみなし制の関係

 昭和60年の行政解釈は「無線・ポケットベル等による随時の指示」をみなし制の適用除外事由として挙げていましたが、現代ではスマートフォン・社内チャット・業務アプリ・GPS追跡等がその代表的な手段となっています。

管理手段 みなし制への影響
スマートフォンでの随時連絡・指示 「随時使用者の指示を受けている」に該当し、みなし制不適用のリスク
GPS・位置情報の常時把握 労働時間を客観的に算定できると判断され、みなし制不適用のリスク
業務アプリでのリアルタイム行動記録 訪問記録・時刻の把握が可能な場合は、みなし制不適用のリスク
社内チャット(Slack等)での業務報告 報告の頻度・内容によっては随時指揮監督と同視される可能性あり

 会社から業務用スマートフォンを支給し、業務中の連絡・指示を随時行っている場合、事業場外みなし制は実態として成立していないと判断されるリスクが高まります。みなし制を維持したい場合は、業務中の連絡・指示を必要最低限にとどめ、成果・結果の報告のみを求める体制を整えることが重要です。

06事業場外みなし制の有効要件と導入手続き

 事業場外みなし制を有効に活用するためには、以下の法的要件と実態の両面での対応が必要です。

要件 内容
① 就業規則への明記 事業場外みなし制を適用する業務・対象者を就業規則に定める
② みなし時間の決定 所定労働時間を超えるみなし時間を定める場合は労使協定の締結が必要
③ 労使協定の届出 所定労働時間超の場合、労使協定を所轄労働基準監督署に届出
④ 実態の維持 「労働時間を算定し難い」実態(使用者の指揮監督が及ばない状況)を継続的に維持する

実態面での対応

 業務中のスマートフォン等による指示・連絡を必要最低限にとどめること。業務報告は成果・結果に関するものとし、行動記録・時刻記録を求めないこと。訪問先・訪問順序・帰社時刻を詳細に指定しないこと。みなし時間が「通常その業務に必要とされる時間」として合理的な時間かを定期的に確認することが重要です。

07みなし制が無効とされた場合のリスク

 事業場外みなし制が無効と判断された場合、会社には以下の重大なリスクが生じます。

 まず過去の残業代の遡及請求です。みなし制が無効の期間中の実際の時間外労働・休日労働・深夜労働に対する割増賃金の支払い義務が生じます。次に付加金の請求リスクです。残業代未払いとして、裁判所が未払額と同額まで付加金の支払いを命じることがあります。さらに遡及期間の問題として、2020年4月以降の違反については消滅時効が3年となっており、相当額の残業代が請求対象となります。

みなし制適用者が多い場合の深刻なリスク

みなし制の適用対象者が多い場合や、みなし時間が実際の労働時間より大幅に短い場合には、みなし制無効と判断されたときの未払残業代が多額に達する可能性があります。事前に弁護士に相談し、みなし制の適法性を確認することが重要です。

08会社として取るべき実務対応

現在みなし制を適用している会社

 就業規則・労使協定の整備状況を確認してください(特に所定労働時間超の場合の労使協定の有無)。スマートフォン等による業務中の指示・連絡の実態を点検し、「随時指示」に当たらないかを確認してください。みなし時間が通常の業務に必要な時間として合理的かを確認してください。弁護士にみなし制の有効性の確認を依頼することをお勧めします。

みなし制の新規導入を検討している会社

 対象業務が本当に「労働時間を算定し難い」実態を持つかを事前に確認してください。就業規則の整備・労使協定の締結・届出を適正に行ってください。導入後も指揮監督の実態が変わらないよう管理体制を整備してください。

チェック項目 適切な状態 要注意の状態
就業規則・労使協定 整備・届出済み 未整備・届出なし
業務中の連絡・指示 最小限(緊急時のみ) 随時・頻繁に指示
業務報告の内容 成果・結果のみ 行動記録・時刻記録あり
みなし時間の合理性 通常業務に必要な時間 実際の労働時間と大幅乖離

SUPERVISOR 弁護士 藤田 進太郎

監修者

弁護士法人四谷麹町法律事務所 代表弁護士 藤田 進太郎

東京大学法学部卒業。2003年弁護士登録。日本弁護士連合会会員労働法制委員会委員・事務局次長・最高裁行政局との労働審判制度に関する協議会協議員、第一東京弁護士会労働法制委員会委員・研修部会副部会長、経営法曹会議会員・第112回経団連労働法フォーラム報告担当者、労働審判員連絡協議会特別会員、日本労働法学会会員、東京麹町ロータリークラブ会員・2023-24年度幹事。
講演・著作 / 「会社経営者のための問題社員対応講座」(YouTube)

日本全国各地の会社経営者の皆様へ

弁護士法人四谷麹町法律事務所代表弁護士の藤田進太郎です。私は、労働問題のストレスから会社経営者の皆様を解放したいという強い思いを持っており、日本全国各地の会社経営者のために、問題社員、退職勧奨、労働審判、残業代トラブルなどの労働問題の予防解決に当たっています。事業場外みなし労働時間制の適法性確認・残業代トラブルでお悩みでしたら、弁護士法人四谷麹町法律事務所にご相談ください。事務所会議室での経営労働相談のほか、ZoomやTeamsでのオンライン経営労働相談を実施しています。

Q&Aよくある質問

Q1. 外回り営業職に事業場外みなし制を適用できますか。

A. 外回り営業職であっても、スマートフォンで随時指示を受けている場合や、朝礼で訪問先・帰社時刻を詳細に指示している場合は、「労働時間を算定し難い」とはいえずみなし制が適用されない可能性があります。実態を確認した上で、弁護士に相談することをお勧めします。

Q2. テレワーク・在宅勤務にみなし制は適用できますか。

A. テレワーク・在宅勤務は「事業場外」の業務ですが、パソコンのログイン・ログアウト記録や社内チャットのアクティビティ等で労働時間の把握が可能な場合は、「労働時間を算定し難い」とはいえずみなし制の適用はできません。テレワーク時の労働時間管理には別途の対応が必要です。

Q3. みなし時間を所定労働時間と同じにしておけば残業代は発生しませんか。

A. みなし制が有効に適用される場合、所定労働時間をみなし時間とすれば原則として残業代は発生しません。ただしみなし時間が「通常その業務に必要とされる時間」を大幅に下回る場合には、その設定自体が問題となる可能性があります。また、みなし制が無効と判断された場合には実労働時間に基づく残業代が発生します。

Q4. 阪急トラベルサポート事件の添乗員業務は現在もみなし制が適用できませんか。

A. 同判決の趣旨からすれば、添乗員業務のように出発前に詳細な指示を受け、帰社後に詳細な報告書を提出する業務形態では、みなし制の適用は困難です。添乗業務に携わる会社は適正な労働時間管理体制の整備が必要です。

Q5. みなし制の有効性を事前に確認する方法はありますか。

A. 弁護士に相談して就労実態・就業規則・労使協定の内容を確認してもらうことが最も確実です。みなし制の適用対象者が多い場合は、早期に確認を受けることで多額の残業代請求リスクを防ぐことができます。労働問題に詳しい弁護士への相談をお勧めします。

最終更新日:2026年5月23日


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